Green pass nel settore privato: ecco i tanti punti deboli

La norma che desideriamo commentare è l’art. 3 del D.L. 127/2021 che introduce l’obbligo del green pass nel settore lavorativo privato.

Adottiamo un‘esposizione didascalica al fine di fornire uno strumento di rapida lettura ed utilizzo.

1. Cogliamo l’occasione per premettere che fissare al 31/12/2021 il termine di cessazione dello stato di emergenza, come ormai siamo abituati a leggere nei decreti del governo, è una chiara contraddizione in termini. Infatti, se fosse vero che esiste, ancora oggi, uno stato di emergenza, allora non se ne potrebbe stabilire la sua fine futura in modo prognostico per legge, salvo l’accertarne, effettivamente, il venir meno delle condizioni della proclamazione. Sotto questo profilo tutte le proroghe dello stato di emergenza, risultano carenti di tale verifica e, quindi, come tali illegittime.
2. Il termine “chiunque” svolge attività lavorativa è indefinito, in quanto non si specifica, in particolare il contesto di luogo, ivi ricomprendendo anche chi, e non si tratta di eccezioni, svolge la propria attività lavorativa in modo del tutto solitario. Sotto questo profilo la norma è irragionevole ed arbitraria, ricomprendendo nell’obbligo anche i lavoratori autonomi che svolgono la propria attività da soli.
3. Da quanto sopra discende che non vi è obbligo di green pass per chi accede all’azienda per finalità diverse rispetto a quella lavorativa.
4. Il fine di prevenire la diffusione del Sars Cov 2 ed il fine di tutelare la salute dei lavoratori, non vengono di certo realizzati con l’attuale strutturazione delle schede lasciapassare denominate verdi: infatti, la mancanza totale di controlli sui vaccinati rappresenta un gravissimo vulnus del sistema, che mette a rischio la sicurezza complessiva dei luoghi di lavoro ed espone i datori di lavoro a possibili pesanti sanzioni ed azioni di risarcimento.
5. Accesso ai luoghi ove la predetta attività è svolta: solo per accedere a tali siti è necessario esibire la scheda. Da ciò discende che si può accedere, per le più svariate finalità ad altri luoghi dell’azienda, quali uffici amministrativi, ad esempio, senza che ciò possa avere alcuna conseguenza sanzionatoria.
6. La scheda va esibita solo se richiesto;
7. I datori di lavoro devono stabilire le modalità operativa per l’organizzazione delle verifiche, anche a campione. Si ritiene che di tali modalità ne debba essere data notizia ai lavoratori.
8. Le verifiche devono essere effettuate al momento dell’accesso, si ribadisce, ai luoghi di lavoro, non all’azienda nel suo complesso.
9. Chi fa i controlli deve essere munito di apposita delega formale che deve essere esibita su richiesta.
10. Le verifiche delle schede deve essere effettuata secondo le modalità stabilite con apposito DPCM, ad oggi non ancora emanato. E fintanto che non verrà adottato appare evidente che la norma non potrà essere, in concreto, applicata.
11. Chi non ha il green pass al momento dell’accesso sui luoghi di lavoro e non entra, è considerato assente ingiustificato, senza conseguenze disciplinari e col diritto alla conservazione del posto.
12. Per il periodo di assenza ingiustificata non sono dovute retribuzioni, ed altri emolumenti.
13. Se, invece il lavoratore entra, nessuno lo può allontanare, così come nessuno, del resto, può impedirgli, legittimamente di entrare, e svolgere la propria attività lavorativa. L’accesso è punito con la sanzione amministrativa da 600 a 1.500 euro e sono eventualmente applicabili le sanzioni disciplinari. In merito occorre osservare che ad oggi non sono individuati i soggetti che possono accertare e contestare le violazioni ai fini sanzionatori, così come gli attuali Contratti collettivi e regolameni non prevedono simili fattispecie a conseguenza disciplinare.
14. La lettura del combinato disposto dei commi 6 e 8 dell’art. 3 in commento si è portati a concludere che chi entra in azienda e lavora, seppur sprovvisto di green pass, pur essendo soggetto a sanzione ed eventualmente a provvedimenti disciplinari, non sia considerato assente ingiustificato, mantenendo il diritto alla retribuzione. Se un lavoratore viene colto, ad esempio, dopo 20 giorni senza green pass, soggiace alla sanzione ma mantiene il diritto alla retribuzione per i giorni lavorati.
15. Il datore di lavoro, se non effettua i controlli e se non adotta modelli organizzativi, soggiace ad una sanzione amministrativa che va da 400 a 3.000 euro (art. 4 D.L. 19/2020);
16. Le violazioni devono essere accertate e contestate: ad oggi, però, non è dato sapere chi debba accertarle e contestarle. Anche questo pare essere un grave vulnus: chi ha il potere di accertare e contestare la violazione? Chi esercita tale funzione, necessariamente deve rivestire la qualifica di pubblico ufficiale quali gli agenti od ufficiali di pubblica sicurezza, che però non possono richiedere dati sanitari e mostrare un green pass significa comunicare il proprio stato di salute.
17. Allo stato attuale, salvo ulteriori disposizioni, non può essere il datore di lavoro ad accertare e contestare le violazioni ai fini sanzionatori. Difficile che possa esserlo in futuro in quanto i suoi atti, privatistici, non posso accettare situazioni ai fini sanzionatori prefettizi.
18. Le violazioni sono irrogate dal Prefetto, sulla base delle comunicazioni ricevute dagli accertatori, attualmente indefiniti.
19. Non può essere impedito l’accesso e la permanenza in azienda da parte dei lavoratori sforniti di green pass, pena commettere il reato di violenza privata, per la quale l’art. 610 del codice penale prevede fino a quattro anni di reclusione.
20. Il dipendente che accede all’azienda per non lavorare non è sanzionabile.

Per le realtà con meno di 15 dipendenti torneremo con un successivo articolo.